制定新法律

晚清所立新法，最初是為了規(guī)范因時(shí)代變化而出現(xiàn)的新的社會(huì)問(wèn)題。1906年宣布仿行立憲后，則專力于為來(lái)日君主立憲所行的新律草案。新法律，有的在當(dāng)時(shí)已實(shí)施，大部分則為草案。

1．商法的制定

重農(nóng)抑商或重本抑末，是中國(guó)的傳統(tǒng)思想，亦為傳統(tǒng)法律之重要內(nèi)容。它適應(yīng)我國(guó)封閉的農(nóng)業(yè)社會(huì)，行之兩千余年。海禁開(kāi)放后，西方列強(qiáng)的商品輸出，強(qiáng)烈刺激了中國(guó)的民族工商業(yè)。早期改良主義者曾四處奔走呼喊，制定相應(yīng)的商法，與西方列強(qiáng)展開(kāi)“商戰(zhàn)”。清廷直至庚子以后才對(duì)社會(huì)的這種需求作出回應(yīng)，在中央設(shè)置商部，管理全國(guó)之工商業(yè)，并于光緒二十九年（1903）下令制定商律。是年10月，《商人通例》（九條）、《公司例》（又稱公司律，一百三十一條）由載振、伍廷芳編定，上報(bào)清廷批準(zhǔn)后，定名《欽定大清商律》頒行。此后，又陸續(xù)制定頒布《公司注冊(cè)試辦章程》（十八條）、《破產(chǎn)律》（六十九條）、《銀行注冊(cè)章程》（八條）、《大小輪船公司注冊(cè)給照暫行章程》（二十條）、《運(yùn)送章程》（五十六條）以及《鐵路簡(jiǎn)明章程》、《奏定礦務(wù)章程》、《商標(biāo)注冊(cè)試辦章程》等。1906年，預(yù)備立憲之詔頒布后，又有系統(tǒng)的商法編纂，計(jì)有：《大清商律草案》，日本人志田鉀太郎起草，宣統(tǒng)元年（1909）陸續(xù)脫稿，分總則、商行為、公司律、票據(jù)法、海船律五編，一千零八條；《破產(chǎn)律草案》，宣統(tǒng)元年脫稿，日本人松岡義正起草，二百三十七條；《保險(xiǎn)規(guī)則草案》，由商部起草，一百二十四條；《改訂大清商律草案》，由商部據(jù)前《欽定大清商律》，參考各地商會(huì)特別是上海總商會(huì)呈報(bào)之《商會(huì)調(diào)查案》，于宣統(tǒng)二年完成，分總則、公司兩編，三百六十七條。

2．訴訟法的制定

《大清刑事民事訴訟法》草案，是第一部打破傳統(tǒng)的諸法合體的立法例而單獨(dú)成案的訴訟法典草案。該案由伍廷芳執(zhí)筆，合刑民訴訟為一編，計(jì)五章二百六十條，附頒行例三條，于1906年完稿。伍廷芳是英國(guó)法學(xué)學(xué)者，且曾為香港法官，故該法采英美法系傳統(tǒng)，特別強(qiáng)調(diào)律師制、陪審制、公開(kāi)審判制等英美審判制度，被部院督撫大臣指為違背中國(guó)法律本旨。預(yù)備立憲宣布后，訴訟法仿大陸法系體例，分刑事訴訟和民事訴訟重新單獨(dú)制定。宣統(tǒng)二年分別完成草案。《大清刑事訴訟律草案》凡六編十四章五百一十六條，《大清民事訴訟律草案》凡四編二十一章八百條。1906年因官制改革，實(shí)行審判獨(dú)立，由大理院與各級(jí)審判廳專掌審判。因而有《大理院審判編制法》《各級(jí)審判廳試辦章程》的頒布。1910年，頒布第一部法院組織法《法院編制法》，計(jì)十六章一百六十三條。

3．刑法的制定

1907年，聘日本人岡田朝太郎起草的《違警律》和《大清新刑律》完稿。《違警律》十章四十五條，于翌年頒布施行。刑法則引起長(zhǎng)達(dá)六七年之久的激烈爭(zhēng)論。該法體例上摒棄諸法合體傳統(tǒng)，是中國(guó)歷史上第一部單行刑法典。在綜合中西之異同，考校新舊之短長(zhǎng)后，有五個(gè)方面的重大改革：更定刑名，改笞、杖、徒、流、死為死刑、徒刑（有期、無(wú)期）、拘留、罰金；酌減死罪條目；死刑執(zhí)行用絞，于特定場(chǎng)所密行；刪除比附，引進(jìn)罪刑法定制度；對(duì)少年犯進(jìn)行感化。該法全典分二編五十三章四百一十一條，附《暫行章程》五條。1910年公布，預(yù)定立憲后實(shí)施。與刑事法相關(guān)，1908年聘日本人小河滋次郎起草監(jiān)獄法，1910年《大清監(jiān)獄律草案》脫稿。該草案分總則、分則兩部分，計(jì)十四章二百四十一條。

4．民法的制定

《大清民律草案》于光緒三十三年（1907）八月聘日本人松岡義正協(xié)助起草，參照德國(guó)、瑞士、日本等國(guó)民法，斟酌各省民俗調(diào)查報(bào)告之表冊(cè)，歷時(shí)六年，于1911年完稿。全案凡五編三十七章一千五百六十九條。

5．憲法的制定

晚清法律改革，沒(méi)有制定正式憲法。但是，逼于國(guó)內(nèi)憲政運(yùn)動(dòng)的壓力，于1908年制定頒布了《欽定憲法大綱》。該憲法性文件，共四部分，首列抄自日本，而又無(wú)日本憲法中限制天皇權(quán)力的《君上大權(quán)》十四條。君主權(quán)力漫無(wú)限制，與專制皇帝的權(quán)力無(wú)所區(qū)別。以下為：《附臣民權(quán)利義務(wù)》九條，《附議院要領(lǐng)》十一條，《附選舉法要領(lǐng)》六條。辛亥革命爆發(fā)后，為安撫人心，又快速頒布另一個(gè)憲法性文件——《憲法重大信條十九條》（通稱《十九信條》）。但并沒(méi)有達(dá)到挽救王朝的目的，基本上談不到施行。

晚清所進(jìn)行的法律改革，是歷史上一次空前的變革，它是國(guó)家社會(huì)激烈變動(dòng)所帶來(lái)的法律變動(dòng)。在國(guó)家、社會(huì)向近代推進(jìn)的過(guò)程中，法律也不得不由古典向近代演進(jìn)。因此，除上述主要法典的改革之外，尚有無(wú)數(shù)行政法規(guī)的制定，以及伴隨法律改革而來(lái)的法律教育、法學(xué)研究等等的繁盛。這次改革，發(fā)生在世紀(jì)之交，處在歷史的臨界點(diǎn)上。它的成功和失敗的經(jīng)驗(yàn)，都對(duì)后來(lái)的中國(guó)法律產(chǎn)生了重大的影響。