“西洋人瞧不起東方人，富人瞧不起窮人——不，窮人瞧不起富人，全沒有學(xué)生瞧不起先生那樣厲害。”這是錢鐘書先生的經(jīng)驗之談。換在今天，面對全球化的滔天巨浪，錢先生或許還會加上“看不起美國人”。確實，美國經(jīng)常在法治和證券業(yè)方面以師長自居，有唯我獨尊的意思。這就引起了全世界人民的反感——尤其是激起了要去美國留學(xué)或是要送子女去美國留學(xué)的人的強烈反感。不過，“親者知其善，仇者知其惡”——美國人在法治方面也有經(jīng)驗之談。利用歷史講法律便是一例。

《華爾街變革》英文原版封面

利用歷史講法律：這是美國人的一大發(fā)明

美國的歷史是太短，短到大學(xué)者都不好意思寫美國通史。美國人會說，他們是古羅馬的傳人，其法治是羅馬共和國傳統(tǒng)的繼續(xù)和光大。但傳統(tǒng)是傳統(tǒng)，傳統(tǒng)有別于歷史。

美國歷史短，所以分門別類地講歷史。美國是金融帝國，其歷史也是金融發(fā)家史。美國還是一個帝國。看一看美國—西班牙戰(zhàn)爭后的美國軍事史，便能了解美國的歷史要點。但美國更是一個法治國家，其歷史就是一部法律史，每個判例都是一個故事。看了這些判例，對這個國家和這個國家的來龍去脈就可大致有所了解。斯坦福大學(xué)的弗里德曼（Lawrence M. Friedman）教授所著《美國法律史》（A History of American Law）就是融法律與歷史為一體的一本好書。弗里德曼教授做了件好事，把法律從法學(xué)家的課堂中解放出來。

喬爾·斯里格曼（Joel Sligman）教授所著《華爾街變革》（The Transformation of Wall Street）也是以史講法。該書的副標(biāo)題就是“證券交易委員會歷史與現(xiàn)代公司融資”（A History of the Securities and Exchange Commission and Modern Corporate Finance）。書與書的副標(biāo)題一樣長，連注解索引在內(nèi)有700多頁。斯里格曼教授羅列的內(nèi)容很多，當(dāng)然是“大學(xué)者的放任”，而沒有小匠人的“瑣碎”。斯里格曼教授的文筆遠(yuǎn)不如弗里德曼教授的機智、流暢，美國學(xué)法律的人看起來也比較吃力。當(dāng)然，證券法本身比較枯燥、煩瑣，遠(yuǎn)沒有刑法或憲法那樣激動人心。

《華爾街變革》沒有中文譯本。據(jù)說幾年前國內(nèi)有人要譯，無奈書太厚，專業(yè)性太強，所以至今還沒有譯出來。《華爾街變革》最新版是1995年的，在美國也幾乎脫銷。估計當(dāng)時印數(shù)就不多，需求也不會很大。法律書不同于暢銷小說，據(jù)說能賣一萬冊便是暢銷書。法律書還有個麻煩，就是再版必須修訂。修訂不容易，時間拖得很長。

國內(nèi)對新書較感興趣，書出了幾年，問津的人便銳減。其實經(jīng)典不怕舊，尤其是法律和文字方面的經(jīng)典不怕舊。比如，《布萊克法律辭典》（Black Law Dictionary）國內(nèi)的最新版是1991年的，《牛津當(dāng)代英語袖珍詞典》（The Pocket Oxford Dictionary）的最新版是1984年的，但兩本書仍然是經(jīng)典，仍然很實用。法律和文字會出現(xiàn)若干新名詞，但根本性的內(nèi)容不會輕易改變。《華爾街變革》也是一部經(jīng)典，是對美國證券交易會（以下簡稱證交會）的家史全面披露。

“話語是法官的墓志銘”

斯里格曼教授以證交會的各屆主席作為主線，追蹤記述了證交會各個時期的工作任務(wù)和經(jīng)驗教訓(xùn)。在斯里格曼教授眼里，證交會主席中的英雄首推道格拉斯。

1．“一個當(dāng)局的結(jié)束”

威廉·道格拉斯（William Douglas）于哥倫比亞大學(xué)法學(xué)院畢業(yè)，曾在哥大和耶魯法學(xué)院執(zhí)教。道格拉斯當(dāng)過美國最高法院大法官，他在證交會的成績反而不見凸顯，而美國最高法院大法官也確實要比證交會主席更讓人敬畏。但斯里格曼教授認(rèn)為，道格拉斯在位時，也正是證交會的鼎盛時期，因為“證交會此后再也沒有得到白宮、國會和公眾如此強有力的支持。證交會將以技術(shù)能力著名，而沒有什么推動立法的作用”。

道格拉斯本人對自己也充分肯定，成績講透，問題不提。書中引用了道格拉斯本人的一段話：“證交會舉行告別聚會，工作人員都到了。大家都很難過，往日的當(dāng)局已成過去，新的當(dāng)局就要開始。我們從此各奔東西，但友情天長地久。”“當(dāng)局”（regime）一詞在英文中與“行政當(dāng)局”（administration）和“政府”（regime）是同義詞，也有“規(guī)矩”（order）和“制度”（system）的意思。可見道格拉斯的口氣之大。還好，道格拉斯沒有說一個“時代”（age）要結(jié)束了。

道格拉斯有什么功績呢？讓我們先看看他是如何贊揚兩位前任主席的。他說：

借助羅斯福總統(tǒng)的立法方案，在保護投資者方面取得了成績。在喬·肯尼迪的領(lǐng)導(dǎo)下，這些進展得到了加強。在杰·蘭德斯的領(lǐng)導(dǎo)下，我們學(xué)會了如何奮斗。為了實現(xiàn)我們的目的，讓我們奮斗吧。

道格拉斯很會說話，寥寥數(shù)語便勾勒出兩位前任主席的豐功偉績。而且言外之意是，在他領(lǐng)導(dǎo)下證交會要真干了，頗有“當(dāng)今欲治天下舍我其誰”的口氣。而書中有關(guān)道格拉斯的那章就叫“辦成實事的人”。在道格拉斯的大力推動之下，國會修正了《證券法》，設(shè)立了證券經(jīng)紀(jì)人和營銷商自己的組織“美國證券營銷商協(xié)會”，由其直接監(jiān)管場外交易。道格拉斯還重新為紐約股票交易所定位，促其建立自我監(jiān)管機制。加強協(xié)會和交易所的作用是道格拉斯的主要功績。推動公司治理是道格拉斯的又一重大貢獻。

2．話語是法官的墓志銘

“卑鄙是卑鄙者的通行證，高尚是高尚者的墓志銘。”北島的詩句淚盡啼血，夜半悲歌。而法官的話語就是自己的墓志銘，法官借話語天風(fēng)海雨，呼喚良知。道格拉斯就是這樣一位法官。斯里格曼教授大段引用道格拉斯的原話。為大師樹碑立傳很難，作者自己相形見絀事小，就怕曲解了大師或先哲的恩怨。所以，大量引用原文不失為一個好辦法。

讓我們看道格拉斯的指導(dǎo)思想，因為從來都是指導(dǎo)思想最重要，“先有革命的思想，才會有革命的行動”。在道格拉斯看來，證交會應(yīng)該是“‘投資者的代言人’。經(jīng)紀(jì)人有自己的代言人；交易所有自己的代言人；投資銀行家有自己的代言人；我們就是投資者的代言人”。這里的“我們”指“證交會”。道格拉斯要保護廣大股民，同時也同情小公司。在他看來，小公司是“這個國家發(fā)展的中堅”。

證交會前任主席中，萊維特也一再鼓吹保護中、小股民，經(jīng)常被人當(dāng)作一面大旗揮舞。讀了《華爾街變革》，我才知道萊維特并非始終俑者，有道格拉斯在先，而且道格拉斯更加雄辯，更加大聲疾呼，更加高歌猛進，“溫故而知新”這句話千真萬確。

道格拉斯在公司治理方面也很下功夫。道格拉斯認(rèn)為，董事應(yīng)該是“專家型的……但與公司業(yè)務(wù)保持一定的距離，以便他們能夠結(jié)合公司競爭對手、貿(mào)易發(fā)展趨勢等情況來看待公司”。“他們在董事會應(yīng)該有舉足輕重的地位，而不是仰人鼻息的改革者”。道格拉斯意中的獨立董事多像今天的獨立董事啊！

確實，自道格拉斯以來，公司獨立董事的基本指導(dǎo)思想似乎沒有根本性的躍進。事實上，早在20世紀(jì)30年代末，道格拉斯便想推出一部《聯(lián)邦公司治理法》，但終因各方阻力太大作罷，是“辦成實事的人”的一大缺憾。好在他的未竟事業(yè)已由法官通過判例完成。公司治理這面旗幟也在全球高高飄揚。（但不能說永遠(yuǎn)飄揚，那樣就不是辯證唯物主義了）

應(yīng)該承認(rèn)，道格拉斯并不是好大喜功，為通過法律而通過法律。感謝斯里格曼教授，他又為我們引用了道格拉斯的語錄：

法律本身并不是首要問題，首先應(yīng)該將金融置于社會控制之下，有一個社會控制的全面方案。凡事要公開，控制資本機構(gòu)，控制董事，監(jiān)管投機，監(jiān)管控股公司，保護小股東，這些才是首要的。

還有：

在聯(lián)邦一級管理公司不僅僅是起草一部法律，不僅僅是確定就越權(quán)行為、股息、董事責(zé)任等問題要制定哪些規(guī)則。這些并不是頭等大事。要害問題是確定相關(guān)的社會價值和經(jīng)濟價值；我們想要什么；我們想要摧毀什么？我們想要什么樣的控股公司？今天的小人物可能是明天的亨利·福特，也可能是街角雜貨鋪的小老板。

事隔50多年的今天，證交會委員亨特（相當(dāng)于副主席）針對安然事件指出：

沒有任何監(jiān)管體系可以替代恰當(dāng)?shù)膬r值體系。我們尤其需要研究價值體系如何導(dǎo)致我們所看到的種種問題，以及監(jiān)管者應(yīng)該如何改進市場和價值體系，確保公司管理層和所有市場參與者作出準(zhǔn)確的信息披露。

不知道亨特先生有沒有看過道格拉斯的文章。但兩人的觀點如出一轍，都是誅心之論，簡單說就是“求仁得仁，求智得智”。如果再往前推一步，就要對美國模式的資本主義制度提出根本的疑問了。所以，兩人也都是點到為止。

3．道格拉斯的傳人

“相逢開口笑，過后無事樣。人一走，茶就涼。”人走政亡在美國很常見，但道格拉斯是個例外，他至少有兩位門生故舊繼任了證交會主席的職能，繼續(xù)推行他的方針政策。

繼道格拉斯之后的證交會主席是杰羅姆·弗蘭克（Jerom Frank）。他是位猶太人，公司業(yè)務(wù)律師，芝加哥法學(xué)院畢業(yè)，在律師事務(wù)所干了15年。但弗蘭克很有人文氣息，自己雖然生活過得不錯，但對窮人和無權(quán)無勢的人有深厚的關(guān)懷。弗蘭克飽讀詩書，道格拉斯稱其是在“圖書館內(nèi)遨游世界”。真是很難得，因為律師經(jīng)常為富不仁，充當(dāng)權(quán)貴的幫兇。

與道格拉斯相比，弗蘭克更是位戰(zhàn)術(shù)家，其主要成績是按《公共設(shè)施控股公司法》執(zhí)法，指揮部下打了30多個官司。《公共設(shè)施控股公司法》的要害是反壟斷，弗蘭克捍衛(wèi)了這一目標(biāo)。弗蘭克干了兩年主席后去當(dāng)了法官。

威廉·卡爾里（William Cary）主席是斯里格曼教授最佩服的一位。將其視為證交會的中興之臣，寫他的一章就叫“卡爾里領(lǐng)導(dǎo)下的復(fù)興”。斯里格曼教授還將卡爾里的話用作卷首語——統(tǒng)領(lǐng)全書。卷首語比較重要，反映出作者的主題思想。例如，《俄國屋》（The Russian House）一書的卷首語是：“思想上我們必須像英雄，行為上我們才能做個起碼的好人。”該書作者雷卡勒的話又被他人用作克林頓傳記的卷首語：

……他什么也不信，所以萬事皆容，這樣的人我們奈何不得。他表面上是位謙謙君子，與人無爭。但實際上是明哲保身，對世上最可惡的罪行也視而不見。他墨守成規(guī)，無動于衷，但求無過……當(dāng)然，這樣的人真是很討人喜歡。

至于《華爾街變革》一書，卷首語是卡爾里的一段話：

政府監(jiān)管機構(gòu)經(jīng)常被稱為“獨立”機構(gòu)。但只要你在華盛頓多少有點經(jīng)歷，就知道這句話不能從字面上去理解。沒有國會或行政部門的合作，很難有任何建設(shè)性的進展。可以特別強調(diào)地說，倘若立法部門或行政部門都漠不關(guān)心或是不肯援手，那么政府部門的一個機構(gòu)是無能為力的。

“獨立機構(gòu)”（independent ageney）的“獨立性”主要體現(xiàn)在三個方面，人事獨立、準(zhǔn)立法權(quán)和準(zhǔn)司法權(quán)。人事獨立主要指證交會的主席、副主席的座椅相對穩(wěn)定，他們一經(jīng)任命，任期內(nèi)不能被隨意撤換。準(zhǔn)立法權(quán)（quasilegislative power）指行政機構(gòu)憑借國會的授權(quán)，可以制定規(guī)則（rule-making）。準(zhǔn)司法權(quán)（quasi-judieial power）指行政機構(gòu)憑借國會的授權(quán)，可以審理有關(guān)當(dāng)事人的權(quán)利。

斯里格曼教授借卡爾里之口強調(diào)，證交會雖有獨立的美名，但仍然不過是行政部門和立法部門的工具。證交會的成績最終歸功于這兩個部門。證交會的所有錯誤最終也歸因于這兩個部門。

卡爾里重新高舉道格拉斯的公司治理這面大旗，同時支持個人的民事訴訟。但其最主要的成績是將《證券交易法》的適用范圍擴大，即非上市公司的股東在500人以上，而且資產(chǎn)不少于100萬美元，則該公司也受證券法制約。同時，卡爾里繼續(xù)與紐約交易所作斗爭，努力消滅場地交易。

卡爾里是哥倫比亞大學(xué)法學(xué)院教授，耶魯法學(xué)院的學(xué)生，師從道格拉斯；道格拉斯出任證交會主席，卡爾里又在其手下工作，門生故舊兼于一身。

“遍地英雄下夕煙”

工作之外我不會去看法律，相信絕大多數(shù)人也不喜歡看法律，但大家都喜歡聽故事，尤其是喜歡聽些流言蜚語。奇聞逸事是我們的精神食糧，而說三道四則是最大的免費消遣。律師、投資銀行家如此，各行各業(yè)的人也都好此道。斯里格曼教授也說了些證交會不足向外人道的故事。

首先是主席的人多。世界上主席最多的地方是聯(lián)合國，每屆聯(lián)大一位主席，五十多年下來便是五十多位主席，還不算特別聯(lián)大主席、各委員會主席和工作小組主席——真是主席多如牛毛。聯(lián)合國之后大概就要算證交會的主席多，因為主席們在任時間大多很短，有的不過一兩年。

在斯里格曼教授眼里，眾多主席中，算得上真英雄的不過四位。除上文提到的道格拉斯和卡爾里，還有第一任主席喬·肯尼迪和第二任主席杰姆·蘭德斯。喬·肯尼迪（Joe Kennedy）是約翰遜·肯尼迪總統(tǒng)的父親，靠為羅斯福總統(tǒng)拉選票而得到主席職位。喬·肯尼迪本人在股市中做手腳發(fā)了大財，基本可以算一個奸商。當(dāng)時不少人認(rèn)為，請這樣的人當(dāng)證交會的主席，無異于開門揖盜，相當(dāng)于請狐貍看雞圈。但是出人意料，喬·肯尼迪遏止了內(nèi)幕交易，而且還保住了新生的證交會的地位。

第二位主席是杰姆·蘭德斯（James Landis），哈佛大學(xué)的法學(xué)教授。他的功績是為證交會繪制了一幅很好的藍(lán)圖。但蘭德斯的心思不在證交會，哈佛大學(xué)校長招他回去，此兄便執(zhí)意要走，羅斯福總統(tǒng)也留不住。

證交會主席中有真英雄，有好人和比較好的人，但也有濫竽充數(shù)、尸位素餐者。在斯里格曼教授看來，杜魯門總統(tǒng)最不像話，先是逼走道格拉斯的學(xué)生甘遜·伯塞爾（Ganson Purcell），又弄來幾位拆爛污的主席。杜魯門任埃德蒙德·漢拉漢（Edmond Hanrahan）為主席，就是因為此兄為民主黨籌款立下了汗馬功勞。

哈里·麥克唐納（Harry Mcdonald）也是個笑料。此人干過14年的投資銀行工作，但側(cè)重的是乳制業(yè)，而且還是位共和黨黨員。但他與杜魯門私交甚好，兩人都愛好音樂。杜魯門喜歡彈鋼琴，有空便彈起他喜愛的《大篷車》，而麥克唐納則在總統(tǒng)的伴奏下引吭高歌。

不過，斯里格曼教授非常的實事求是，他專門提到，這些主席雖然無能，但對證交會沒有傷筋動骨。這種主席只是有礙證交會向行政部門和立法部門爭權(quán)、爭錢，但并不影響證交會日常工作的質(zhì)量。第一任老主席就立下了辦事方針：發(fā)行與稽查這兩大塊主要由證交會高級職員決定。

曼紐爾·科恩（Manuel Cohen）在1964年到1969年任主席。此前他在證交會工作，是會內(nèi)產(chǎn)生的第一位主席。

“證券法之父”

有些人沒有當(dāng)過主席，但其作用不亞于主席。哈佛法學(xué)院的路易斯·勞斯（Louis Loss）教授便是一位。勞斯教授于耶魯法學(xué)院畢業(yè)，在證交會埋頭干了25個年頭，熬到副主任法律顧問的位置，離職后在哈佛大學(xué)任教，83歲仙逝。

肯尼迪哈佛大學(xué)畢業(yè)，他當(dāng)選總統(tǒng)后，哈佛的許多學(xué)人彈冠相慶，準(zhǔn)備應(yīng)邀去華盛頓做官。基辛格也想去，但給他的職位太低，相當(dāng)于正局級，終未成行。肯尼迪總統(tǒng)倒是誠邀勞斯教授出任證交會主席一職，但他堅辭不受，很有“桃園一向絕風(fēng)塵”的意思。勞斯教授更著有一部《證券法實務(wù)》，長11卷，彪炳青史。哈佛大學(xué)法學(xué)院做了統(tǒng)計后很自豪地宣布，勞斯教授的著作被廣為引用，美國法院引用1000次，美國最高法院引用50多次。

勞斯作為教授，其最大成就是門生故舊遍布天下。斯里格曼教授也是他的學(xué)生，而且早在1974年便同恩師一起修訂《證券法實務(wù)》。換在中國這樣的禮儀之邦，斯里格曼教授必在自己的書中對恩師盡情謳歌。但斯里格曼教授沒有這樣做，對恩師可以說是一筆帶過。不過，按照一般西方人的習(xí)慣，斯里格曼教授在書中寫明，把書獻給了他所愛的人——大概是妻兒什么的。

所以說，斯里格曼教授遠(yuǎn)沒有錢鐘書來得徹底。錢先生是徹底的唯物主義。他在《圍城》一書的序中寫道：“近來覺得獻書也像‘致身于國’、‘還政于民’等佳話，只是語言幻成的空花泡影，名說交付出去，其實只仿佛魔術(shù)家玩的飛刀，放手而并沒有脫手。”當(dāng)然，做人也難，感情和禮節(jié)上的一些事不說不行，但經(jīng)常是一說就俗，難免有矯情的痕跡。

斯里格曼教授對恩師一筆帶過，但他確是勞斯教授的嫡傳。美國法學(xué)院的山門或是說師門遠(yuǎn)沒有中國的那樣壁壘森嚴(yán)。只要同出一校，在美國就不可能四世同堂，輩分沒有那么多。美國的法學(xué)教授名望再高，也要親臨第一線教授基礎(chǔ)課。所以，只要是出自同一學(xué)校的師門，那大家都是平輩。

但誰是嫡傳卻不會有什么爭議，不會出現(xiàn)中國爭當(dāng)高足的現(xiàn)象。嫡傳、單傳的標(biāo)志是什么呢？就是他們的衣缽，而這個衣缽就是大師的巨作。大師年邁體弱后，都會與一位中年學(xué)者共同修訂自己的扛鼎之作。扛鼎之作可以是用作教科書的判例集，可以是勞斯教授的《證券法實務(wù)》，也可以是《華爾街變革》這樣的書。

畫龍點睛之筆

斯里格曼教授在書中也有畫龍點睛之筆，指出了證交會歷史上的各個工作重點。他認(rèn)為，證交會與華爾街的斗爭的焦點并不是《證券法》，而是《公用設(shè)施控股公司法》。該法的目的就是要打破此類公司的壟斷。當(dāng)時在杜勒斯律師的煽動下，許多控股公司硬是不到證交會登記。直到美國最高法院出來說話，通過電子證券和股票公司訴證交會（Electric Bond and Shares v. Sec）的判決，明確表示支持證交會，各家控股公司才向證交會低頭。

公用設(shè)施控股公司當(dāng)年玩弄的一些鬼蜮伎倆至今仍然在作怪。這些鬼蜮伎倆主要是會計方面的，其中包括：少算有形資產(chǎn)的折舊、將子公司未用的收益算作控股的利潤，以及高價向子公司出售控股公司的資產(chǎn)等關(guān)聯(lián)交易。

證交會與股票交易所的斗爭也是重大斗爭。道格拉斯認(rèn)為，交易所的主要責(zé)任應(yīng)該是監(jiān)管對交易的操縱，打破內(nèi)幕知情人的交易優(yōu)勢，防止經(jīng)紀(jì)人濫用顧客的資金。而且道格拉斯認(rèn)為，證交會應(yīng)該起威懾作用，像把放在柜櫥中的滑膛槍，如果交易所越軌，證交會可以操起來便打。換句話說，在道格拉斯心目中，證交會應(yīng)該很像一支督戰(zhàn)隊，逼迫交易所替天行道，規(guī)范其會員的行為。

“歷史的經(jīng)驗值得注意”

中國與美國有許多相似之處，至少兩國轟轟烈烈的股市是全世界的兩面旗幟。沒有任何其他國家的人像中、美兩國人民這樣鐘情股票。當(dāng)然，中國歷史有自己的特色。只要講到歷史，無人離得開帝王史。我們也講農(nóng)民的歷史，講農(nóng)民的起義，講農(nóng)民的戰(zhàn)爭。但農(nóng)民起義史實際上也是帝王史，農(nóng)民起義勝利后就是皇帝。小民也喜歡帝王的故事，他們恐懼帝王的天威，但又羨慕帝王的權(quán)勢和六宮粉黛。

讀了《華爾街變革》，我有一個小小的心愿，希望在法治的長征中，我們也可以記錄一些故事。可以先易后難，講講中國律師事務(wù)所的發(fā)家史。美國不僅是證交會這樣的政府機構(gòu)有正史和野史，各大律師事務(wù)所和投資銀行也有自己的正義和野史，而其中不少是法律故事。利用歷史講法律，這也是法治方面的一件好事，法律教授中應(yīng)該有些人去做這件好事。